По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним своего обязательства полностью или в части. Поручительством может обеспечиваться лишь действительное требование. Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.
1. Обеспечительная функция поручительства заключается в том, что оно создает для кредитора большую вероятность реального удовлетворения его требования к должнику по обеспеченному поручительством обязательству в случае неисполнения этого обязательства. Такая большая вероятность достигается благодаря тому, что при поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение указанного обязательства становится наряду с должником еще и другое лицо — поручитель. Кроме того, в каждом конкретном случае могут иметь место обстоятельства, увеличивающие такую вероятность — большая платежеспособность поручителя по сравнению с должником, наличие у должника других кредиторов, и т. п.
2. В отношениях с участием советских граждан необходимость в поручительстве, как правило, не возникает.
Основное практическое значение нормы о поручительстве могут иметь для отношений, в которые советские организации вступают в сфере внешней торговли и связанного с ней мореплавания.
Так, Внешторгбанк СССР, в соответствии с его уставом, может принимать на себя поручительство по денежным обязательствам советских юридических лиц, вытекающим из внешней торговли, мореплавания и из других оснований и подлежащим исполнению за границей, а также по обязательствам в пользу советских юридических лиц по поручениям иностранных банков и фирм (п. 17 Устава Банка для внешней торговли СССР). В практике международного оборота поручительство банка также известно под именем банковской „гарантии". Внешторгбанк СССР может выдавать гарантии иностранным банкам, фирмам и другим лицам по денежным обязательствам других иностранных банков и фирм. Акционерное общество Ингосстрах нередко выступает в качестве поручителя иностранных судовладельцев, грузовладельцев и страховщиков, когда им бывает необходимо представить обеспечение требований советских организаций об уплате вознаграждения за спасение на море (Устав Страхового акционерного общества „Ингосстрах". Внешняя торговля, 1974, № 2).
Комиссионер может за особое вознаграждение принять на себя по договору комиссии ответственность перед комитентом за исполнение третьим лицом сделки, заключенной с этим третьим лицом комиссионером для комитента (ч. 2 ст. 411, ст. 415). Такое ручательство (делькредере) обычно не является поручительством в смысле ст. 203, поскольку кредитором третьего лица является не комитент, а сам комиссионер. Однако делькредере может стать разновидностью поручительства, если комитент на основании ч. 4 ст. 411 потребует передачи ему прав комиссионера к третьему лицу по названной сделке.
В качестве специального случая поручительства может рассматриваться также вексельное поручительство (аваль), если авалистом является третье лицо, а не кто-либо из векселедателей (пп. 30—32 и 77 Положения о векселе).
К названным специальным случаям поручительства положения о поручительстве, содержащиеся в ст. ст. 203—208, применяются субсидиарно, поскольку они не противоречат установленным для этих видов поручительства специальным правилам.
3. Поручительство является договором и возникает в результате соглашения между кредитором должника (бенефициаром) и его поручителем. К заключению договора поручительства применяются общие правила о заключении договоров, содержащиеся в гл. 15.
Договор поручительства является односторонним, безвозмездным и консенсуальным.
Являясь договором, поручительство носит безотзывный характер: поручитель не вправе без согласия кредитора односторонне отказаться от поручительства или изменить его условия (см. ст. 169 и комментарий к ней).
4. Поручитель обязывается перед кредитором „другого лица" отвечать за исполнение последним своего обязательства, т. е. принимает на себя ответственность за это другое лицо (должника), что, естественно, предполагает существование между поручителем и должником еще до поручительства определенных отношений. Указанные отношения не обязательно должны быть правовыми: в основе поручительства может лежать желание оказать помощь должнику. Но на практике всегда, когда предоставление поручительства (выдача гарантий) носит характер коммерческой деятельности,— а именно таков характер деятельности банков, страховых и т. п. организаций по выдаче гарантий, — предпосылкой поручительства яляются правовые отношения между поручителем и должником. Так, советская организация, поручающая Внешторгбанку СССР выдать гарантию, должна представить ему „обязательство" (генеральное или разовое), дающее банку право списывать с расчетного счета этой организации суммы, которые Внешторгбанк СССР может оказаться вынужденным уплатить по выданной им гарантии иностранному банку или фирме (см. п. 444 Инструкции Банка для внешней торговли СССР о порядке совершения банковских операций по международным расчетам). Если Внешторгбанк СССР выдает гарантию советской организации по поручению своего корреспондента — иностранного банка, то он требует от последнего предоставления либо денежного покрытия суммы гарантии либо так называемой „контргарантии", т. е. обязательства возместить Внешторгбанку СССР все убытки, которые он может понести в связи с выдачей гарантии (см. п. 443 названной Инструкции). За выдачу гарантий Внешторгбанк СССР взимает с должника вознаграждение (п. 461 названной Инструкции). Поскольку банк выдает гарантию третьему лицу (кредитору должника) от своего имени, но делает это по поручению должника и за взимаемое с последнего вознаграждение, правоотношения между банком и должником правильнее всего квалифицировать как обязательство комиссии (см. ч. 1 ст. 404). Но отношения между поручителем и должником могут иметь и иную правовую природу — они могут быть основаны на договоре страхования, членстве в организации и др.
Заключение договора поручительства рождает гражданско-правовые отношения не только между кредитором и поручителем, но и между этим последним и должником, за которого он поручился — у поручителя и должника возникают по отношению друг к другу взаимные права и обязанности (см. ст. ст. 205—207).
Отношения между поручителем и должником, приведшие к поручительству, не оказывают влияния на отношения по договору поручительства между кредитором и поручителем. Даже незаконность сделки между должником и поручителем, побудившей последнего к заключению договора поручительства, не колеблет действительности этого договора. Не считается закон с указанными отношениями между поручителем и должником и тогда, когда он регламентирует их взаимные права и обязанности, возникающие вследствие поручительства. Однако на осуществление этих прав и обязанностей отношения поручителя с должником, лежащие в основе поручительства, могут оказать существенное влияние (например, против регрессного требования поручителя, основанного на ст. 206, должником может быть выдвинуто требование о зачете, и т. п.).
5. По договору поручительства поручитель „обязывается отвечать" за исполнение обязательства должником. Поэтому никакое действие третьего лица, не содержащее точно и недвусмысленно выраженного намерения этого лица отвечать за должника в случае нарушения последним своего обязательства (например, рекомендация должника, справка о его платежеспособности, разрешение на вступление должника в обязательство, просьба к кредитору об отсрочке исполнения обязательства должником и т. п.) не влечет возникновения поручительства. Это правило прямо выражено в ГК некоторых республик (см., например, ч. 2 ст. 180 ГК Казахской ССР). 6. Обязанность поручителя „отвечать за исполнение обязательства должником" не означает, что поручитель принимает на себя обязанность исполнить обязательство вместо неисправного должника. Как правило, поручитель не располагает такой возможностью, если только речь не идет о денежном обязательстве. Кроме того, есть ряд обязательств, которые вообще не могут быть исполнены без личного участия должника (см. ст. 236). Поэтому поручитель, по общему правилу, несет обязанность возместить в денежной форме неисполненное должником и само поручительство применяется почти исключительно как способ обеспечения денежных обязательств.
Содержание этой обязанности поручителя определяется условиями договора поручительства, которые могут предусматривать сумму и валюту платежа, сроки и условия ее выплаты, порядок расчетов между кредитором должника и поручителем и т. д. Когда поручительством обеспечивается платеж суммы, по поводу которой между кредитором и должником по основному обязательству существует спор, договор поручительства (например, банковская гарантия) может предусматривать уплату этой суммы поручителем по вступлении в законную силу решения определенного суда (или арбитража) относительно требования, являющегося предметом спора.
7. Договор поручительства должен быть совершен „в письменной форме" независимо от его содержания, в частности, независимо от суммы обеспечиваемого поручительством обязательства и срока договора. В отличие от общего правила о последствиях несоблюдения простой письменной формы сделки (см. ст. 46), совершение договора поручительства устно влечет его недействительность.
Автотранспорт